案情简介：张某是一家高尔夫球场的球童，自16岁开始张某就在这家高尔夫球场工作，到2006年已经3年了。但像高尔夫球场其他球童一样，在球场工作，但是球场却不给他们发工资也不给他们缴纳社会保险费。原因在于，高尔夫球童都是自愿到球场从事捡球工作的，在工作之初就与球场口头约定，在球场工作，纯属自愿，与球场没有任何劳动关系，球场不承担任何劳动法上的义务；但球童却需要遵守球场的有关规定。而这些球童的收入就是依靠顾客的小费，因顾客不同小费给的也有多有少，因此这些球童每个月的收入是不定的。2006年7月，张某在给顾客捡球的过程中，不小心摔伤了。球场马上终止了张某在球场的工作，并不给任何补偿。 在该案例中，高尔夫球童因工受伤应如何处理？高尔夫球场有什么责任？如果认定高尔夫球场与球童有劳动关系，球童这些年的工资和社会保险应如何处理？ 中国政法大学民商经济法学院副教授胡彩肖： 法律分析： 首先，张某与该高尔夫球场之间的劳动关系成立。 《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。球童是一个专门的职业，是高尔夫运动中一个非常重要的组成部分，其职责是为高尔夫球手背球杆、捡球、插旗、补沙，指导客人打球，为初次下场的客人介绍高尔夫的礼仪规则和场地地形，准确地告诉客人球离球洞的距离，并为客人挑选球杆等。张某作为球童自16岁就这家高尔夫球场工作，已经工作3年；从事的工作是球场工作的一部分；工作中张某是接受球场的管理和支配，遵守球场的有关规定的；“收入就是依靠顾客的小费”，这可看作是双方对张某劳动报酬的一种约定。据此，张某和该高尔夫球场形成事实劳动关系。至于“在球场工作，纯属自愿，与球场没有任何劳动关系，球场不承担任何劳动法上的义务”的口头约定并不能影响双方之间事实劳动关系的存在。 其次，张某在工作中的受伤就是工伤，高尔夫球球场应当承担责任。 既然双方之间存在事实劳动关系，高尔夫球场就应当承担张某的工伤责任。《工伤保险条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”。根据该条例第十四条的规定，职工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤。张某是这家高尔夫球场的球童，球童作为高尔夫球球场的工作人员，在工作时间和工作场所内在给顾客捡球的过程中，不小心摔伤了，显然是因工作原因造成的，应认定为工伤。该家高尔夫球场没有为张某等球童上工伤保险，按照该《工伤保险条例》规定，球场应当承担《条例》规定的张某应享受的全部工伤保险待遇。包括本应由工伤保险基金支付的待遇。而且最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。据此规定，该高尔夫球场也应按《工伤保险条例》的规定向张某承担相应赔偿责任。 再次,球童这些年的工资和社会保险应如何处理？ 该案中，顾客给球童的小费是其收入的主要来源，如果他们的平均月收入低于当地的最低工资标准，高尔夫球场应当补足，社会保险费也应当按照这些球童符合法律规定的工资标准补交。 最后,该高尔夫球场不能马上终止张某在球场的工作。因为张某是工伤，工伤职工是受劳动法特殊保护的。如果球场和张某达成了协议终止了张某在球场的工作，即可视为双方解除了劳动关系，球场应按规定支付张某经济补偿金。 法律建议： 1．本案张某应及时向当地的劳动保障行政部门提出工伤认定申请。按照《工伤保险条例》第十七条第二款的规定，用人单位未按规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日起或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。张某是在2006年7月受的伤，应在2007年7月之前及时提出工伤认定申请，以免超过时效。 2．注意收集和保存相关证据。如：其他球童的证言、医院的诊断证明等。 3．张某与该高尔夫球场发生劳动争议时，还可以到当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，申请仲裁应提交书面申请书，时效应当自劳动争议发生之日起60日内；对仲裁结果不服的，可以向当地人民法院提起诉讼。还可就该高尔夫球场就球童工资等方面存在的问题到当地劳动保障监察机构投诉. 4．用人单位给职工缴纳社会保险费是法律规定的一项义务，尤其工伤保险和生育保险，全部保险费都由用人单位缴纳，职工个人不承担，这是法律规定的强制性义务，所以，本案高尔夫球场应及时为其工作人员球童缴纳保险费，没有缴纳的，应及时补交，将责任转由社会保险机构承担。否则，将承担全部后果。